民间借贷担保问题研究——以财务专用章、网银U盾担保为视角
2017-04-05 作者：贺鹏飞
[摘要]为促进经济发展，维护交易安全，在许多中小企业抵押、质押资产不足，但融资需求旺盛的背景下，把借款人（公司）的财务专用章、网银U盾（含密码）交由出借人保管，从而督促借款人及时全面履行债务，不失为一种有效的担保措施。
[关键词]民间借贷 担保 财务专用章 网银U盾
以笔者所在的四川省成都市为例，自2003年国家逐步放开民间小额借贷的限制以来，民间借贷得以快速发展。特别是近几年以来，随着企业和个人财富的逐步积累，产业资本向金融资本转化，中小企业贷款融资需求不能满足的矛盾日益突出，民间借贷呈现爆发性增长的态势。据不完全统计，成都市现有从事民间借贷的各种投资公司、金融中介公司就近千家，以每家一年平均一千万的融资额计算，每年成都市的民间借贷规模都在100亿元以上。
如此大规模的融资，尽管仍保留了民间借贷原有的灵活、简便、快捷的特点，但早已超出了以往满足个人消费、家人需求为主的个人借贷的范畴，转而以企业生产经营、投资需求为主的企业借贷已成为民间借贷的主流。不仅每笔借款的金额大都在百万元以上，而且借款期限也有逐渐拉长的趋势。对于民间借贷的出借方而言如何控制借贷风险、保证资金安全就成了当务之急。归根结底，实际上就是如何设定担保措施的问题。
一、概述
《担保法》规定了抵押、质押、保证、留置、定金等五种担保措施，都是以当事人的一定财产为基础，能够用以督促借贷人履行债务，保障债权实现的方法。民间借贷的借款人大多是因为缺乏抵押、质押资产，或是没有大企业、国有企业为其提供保证担保，而被银行等金融机构拒之门外。对于出借人和借款人双方而言，只有创新担保措施才是出路。
从广义的角度讲，一种措施，只要不违反现行法律法规，并能对借款人的行为有所约束，从而督促借款人履行债务的措施，就可以认定为担保措施。
在成都的民间借贷市场上，近年来出现了一种把借款人（公司）的财务专用章、网银U盾（含密码）交由出借人保管，从而督促借款人及时全面履行债务的担保方式。财务专用章是公司在中国人民银行预留印鉴以及在公安机关、税务机关备案的公司基本印章之一，它用于公司对外的现金、银行收付业务，体现了对公司财务的管理权、控制权。网银U盾（含密码）是公司网上银行账户的控制器，用于直接划转账户内的资金。财务专用章、网银U盾（含密码）本身都不是任何一种财产，不像仓单、提单、存单、股权、商标、专利，体现为一种确定的现存的财产权利；也不像企业应收款，体现为一种确定的未实现的财产权利。那么也就不能适用以财产或财产权利为基础的《担保法》规定的抵押、质押等担保方式。但在民间借贷市场上，出借人保管对方财务专用章、网银U盾（含密码）的方法却以其对债务人公司财务，特别是现金、账户资金进出的有效控制，督促债务人及时履行还款义务，从而在有效控制贷款风险方面发挥了积极作用。
二、合法性分析
1、自愿与胁迫
民间借贷初期，双方合同可能仅仅局限于一张简单的借条，经过多年的发展，现在的借贷合同已经相当的详尽，特别是在本文所述财务专用章、网银U盾（含密码）由借款人自愿交与出借人为借款提供担保上，通常会对双方自愿平等的意愿表示不惜笔墨。如果考虑到日后借款人诉讼胁迫而非真实意思的表示诉讼风险，许多出借人会将合同予以公证。事实上，借款人在没有过硬的抵押、质押担保措施时，为了得到企业生存发展所必需的资金，通常是出于自愿的。笔者了解的几家投资公司，近几年来大量采用这种担保措施，迄今为止尚未发生一起诉讼案例。
2、法不禁止则可为
法不禁止则可为是民法上的一条基本原则。《典当管理办法》第27条第5款规定：典当行不收当国家机关的公文、印章及其管理的财物；第6款规定：国家机关核发的除物权证书以外的证照及有效身份证件也不可收当。除此之外，现行法律法规对此没有明确规定。企业财务专用章、网银U盾（含密码）非国家机关印章、财物，由出借人保管显然不属于禁止行为。
3、不属于《担保法》规定的五种担保措施，但不表示其不是一种合法的担保措施
现行《担保法》是1995年制定的，当时正值社会主义市场经济发展初期，立法的目的是为了促进资金融通和商品流通，保障债权的实现。经过20年的发展，市场经济的规模与复杂程度已今非昔比。应当允许市场经济的主体在遵循平等、自愿、公平、诚实信用 原则的基础上，对担保措施予以创新。《担保法》规定了五种担保措施，但并没有对担保的内涵和外延明确界定，这既是立法对社会、经济活动复杂性、变化发展的尊重，也表明对创新型担保措施的宽容与接受。
4、债权人保管财务专用章、网银U盾实质上是债务人将公司的部分财务管理权、控制权在担保期限内让与债权人行使，以此为担保，督促债务人及时履约
抵押担保物权是在不妨碍物权所有人占用、使用标的物的情况下，物权人让与部分物权给抵押权人，为债务人的债务提供担保，实现物尽其用的目的。在不妨碍债务人对公司的经营管理的情况下，债权人保管财务专用章、网银U盾，实质上是债务人将公司的部分财务管理权、控制权在担保期限内让与债权人行使，以此为担保，督促债务人及时履约，同样实现物尽其用的目的，既促进了经济的发展，又保证了交易的安全，是一种行之有效的对社会经济发展有益的担保措施。
三、积极作用
1、对借款人的经营行为、资金使用行为有效约束，督促借款人及时履行还款义务
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，借款人公司的资金使用行为就置于出借人的监管之下，包括大额对外付款、银行贷款、民间融资等经营行为都在出借人的视野范围之内，如影响借款人还款能力，借款人知道出借人必然予以干预，借款人于是必然小心从事。这就无形中对借款人的经营行为、资金使用行为形成有效约束，督促借款人及时履行还款义务。
2、监督借款人公司账户资金进出情况，间接了解公司经营情况
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，出借人（公司）的日常经营照旧，借款人公司账户资金进出必然需使用公司财务专用章、网银U盾，借款人公司账户资金进出情况必然在出借人掌控之中，出借人据此可以间接了解公司经营情况。一旦借款人公司经营情况恶化，出借人可以及时采取措施，避免损失扩大。
3、如出现借款人经营状况恶化、逾期还款等违约情况，出借人可以直接从其账户划款，以保证资金安全
如出现借款人经营状况恶化、逾期还款等违约情况，根据出借人、借款人双方在借款合同中的约定，出借人利用掌管公司财务专用章、网银U盾的便利条件，出借人可以直接从其账户划款，以保证资金安全。
四、不利影响
1、影响借款人的正常经营
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，借款人公司的每一笔收支都要到出借人处盖章，如果借款人是一家比较大型的公司，那将非常麻烦，势必影响公司的正常经营。据笔者了解，有些投资公司采用公司财务专用章、网银U盾由借款人公司保管，出借人派专人在借款人公司监管控制的模式，减小了不利影响。
2、对其他债权人的不利影响
如果借款人在银行有借款，或者还有其他民间借贷，那么他的债权人就不止出借人一家，一旦公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后， 在借款人公司信息了解方面，出借人与其他债权人显然处于不对称状态，对其他债权人有不公平的嫌疑。
综上所述，民间借贷飞速发展，为促进经济发展，维护交易安全，在许多中小企业抵押、质押资产不足，但融资需求旺盛的背景下，把借款人（公司）的财务专用章、网银U盾（含密码）交由出借人保管，从而督促借款人及时全面履行债务，不失为一种有效的担保措施。
[关键词]民间借贷 担保 财务专用章 网银U盾
以笔者所在的四川省成都市为例，自2003年国家逐步放开民间小额借贷的限制以来，民间借贷得以快速发展。特别是近几年以来，随着企业和个人财富的逐步积累，产业资本向金融资本转化，中小企业贷款融资需求不能满足的矛盾日益突出，民间借贷呈现爆发性增长的态势。据不完全统计，成都市现有从事民间借贷的各种投资公司、金融中介公司就近千家，以每家一年平均一千万的融资额计算，每年成都市的民间借贷规模都在100亿元以上。
如此大规模的融资，尽管仍保留了民间借贷原有的灵活、简便、快捷的特点，但早已超出了以往满足个人消费、家人需求为主的个人借贷的范畴，转而以企业生产经营、投资需求为主的企业借贷已成为民间借贷的主流。不仅每笔借款的金额大都在百万元以上，而且借款期限也有逐渐拉长的趋势。对于民间借贷的出借方而言如何控制借贷风险、保证资金安全就成了当务之急。归根结底，实际上就是如何设定担保措施的问题。
一、概述
《担保法》规定了抵押、质押、保证、留置、定金等五种担保措施，都是以当事人的一定财产为基础，能够用以督促借贷人履行债务，保障债权实现的方法。民间借贷的借款人大多是因为缺乏抵押、质押资产，或是没有大企业、国有企业为其提供保证担保，而被银行等金融机构拒之门外。对于出借人和借款人双方而言，只有创新担保措施才是出路。
从广义的角度讲，一种措施，只要不违反现行法律法规，并能对借款人的行为有所约束，从而督促借款人履行债务的措施，就可以认定为担保措施。
在成都的民间借贷市场上，近年来出现了一种把借款人（公司）的财务专用章、网银U盾（含密码）交由出借人保管，从而督促借款人及时全面履行债务的担保方式。财务专用章是公司在中国人民银行预留印鉴以及在公安机关、税务机关备案的公司基本印章之一，它用于公司对外的现金、银行收付业务，体现了对公司财务的管理权、控制权。网银U盾（含密码）是公司网上银行账户的控制器，用于直接划转账户内的资金。财务专用章、网银U盾（含密码）本身都不是任何一种财产，不像仓单、提单、存单、股权、商标、专利，体现为一种确定的现存的财产权利；也不像企业应收款，体现为一种确定的未实现的财产权利。那么也就不能适用以财产或财产权利为基础的《担保法》规定的抵押、质押等担保方式。但在民间借贷市场上，出借人保管对方财务专用章、网银U盾（含密码）的方法却以其对债务人公司财务，特别是现金、账户资金进出的有效控制，督促债务人及时履行还款义务，从而在有效控制贷款风险方面发挥了积极作用。
二、合法性分析
1、自愿与胁迫
民间借贷初期，双方合同可能仅仅局限于一张简单的借条，经过多年的发展，现在的借贷合同已经相当的详尽，特别是在本文所述财务专用章、网银U盾（含密码）由借款人自愿交与出借人为借款提供担保上，通常会对双方自愿平等的意愿表示不惜笔墨。如果考虑到日后借款人诉讼胁迫而非真实意思的表示诉讼风险，许多出借人会将合同予以公证。事实上，借款人在没有过硬的抵押、质押担保措施时，为了得到企业生存发展所必需的资金，通常是出于自愿的。笔者了解的几家投资公司，近几年来大量采用这种担保措施，迄今为止尚未发生一起诉讼案例。
2、法不禁止则可为
法不禁止则可为是民法上的一条基本原则。《典当管理办法》第27条第5款规定：典当行不收当国家机关的公文、印章及其管理的财物；第6款规定：国家机关核发的除物权证书以外的证照及有效身份证件也不可收当。除此之外，现行法律法规对此没有明确规定。企业财务专用章、网银U盾（含密码）非国家机关印章、财物，由出借人保管显然不属于禁止行为。
3、不属于《担保法》规定的五种担保措施，但不表示其不是一种合法的担保措施
现行《担保法》是1995年制定的，当时正值社会主义市场经济发展初期，立法的目的是为了促进资金融通和商品流通，保障债权的实现。经过20年的发展，市场经济的规模与复杂程度已今非昔比。应当允许市场经济的主体在遵循平等、自愿、公平、诚实信用 原则的基础上，对担保措施予以创新。《担保法》规定了五种担保措施，但并没有对担保的内涵和外延明确界定，这既是立法对社会、经济活动复杂性、变化发展的尊重，也表明对创新型担保措施的宽容与接受。
4、债权人保管财务专用章、网银U盾实质上是债务人将公司的部分财务管理权、控制权在担保期限内让与债权人行使，以此为担保，督促债务人及时履约
抵押担保物权是在不妨碍物权所有人占用、使用标的物的情况下，物权人让与部分物权给抵押权人，为债务人的债务提供担保，实现物尽其用的目的。在不妨碍债务人对公司的经营管理的情况下，债权人保管财务专用章、网银U盾，实质上是债务人将公司的部分财务管理权、控制权在担保期限内让与债权人行使，以此为担保，督促债务人及时履约，同样实现物尽其用的目的，既促进了经济的发展，又保证了交易的安全，是一种行之有效的对社会经济发展有益的担保措施。
三、积极作用
1、对借款人的经营行为、资金使用行为有效约束，督促借款人及时履行还款义务
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，借款人公司的资金使用行为就置于出借人的监管之下，包括大额对外付款、银行贷款、民间融资等经营行为都在出借人的视野范围之内，如影响借款人还款能力，借款人知道出借人必然予以干预，借款人于是必然小心从事。这就无形中对借款人的经营行为、资金使用行为形成有效约束，督促借款人及时履行还款义务。
2、监督借款人公司账户资金进出情况，间接了解公司经营情况
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，出借人（公司）的日常经营照旧，借款人公司账户资金进出必然需使用公司财务专用章、网银U盾，借款人公司账户资金进出情况必然在出借人掌控之中，出借人据此可以间接了解公司经营情况。一旦借款人公司经营情况恶化，出借人可以及时采取措施，避免损失扩大。
3、如出现借款人经营状况恶化、逾期还款等违约情况，出借人可以直接从其账户划款，以保证资金安全
如出现借款人经营状况恶化、逾期还款等违约情况，根据出借人、借款人双方在借款合同中的约定，出借人利用掌管公司财务专用章、网银U盾的便利条件，出借人可以直接从其账户划款，以保证资金安全。
四、不利影响
1、影响借款人的正常经营
在公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后，借款人公司的每一笔收支都要到出借人处盖章，如果借款人是一家比较大型的公司，那将非常麻烦，势必影响公司的正常经营。据笔者了解，有些投资公司采用公司财务专用章、网银U盾由借款人公司保管，出借人派专人在借款人公司监管控制的模式，减小了不利影响。
2、对其他债权人的不利影响
如果借款人在银行有借款，或者还有其他民间借贷，那么他的债权人就不止出借人一家，一旦公司财务专用章、网银U盾交由出借人保管后， 在借款人公司信息了解方面，出借人与其他债权人显然处于不对称状态，对其他债权人有不公平的嫌疑。
综上所述，民间借贷飞速发展，为促进经济发展，维护交易安全，在许多中小企业抵押、质押资产不足，但融资需求旺盛的背景下，把借款人（公司）的财务专用章、网银U盾（含密码）交由出借人保管，从而督促借款人及时全面履行债务，不失为一种有效的担保措施。